雇佣关系纠纷中的损害赔偿责任

江西省奉新县人民法院 蔡 武


[摘要]
随着市场经济的发展，劳务市场的日渐活跃，人们之间所形成的雇佣关系呈现增多趋势，而涉及这方面的纠纷也不断增多，具体情形也更趋复杂。在我国雇佣关系由来已久，但现行法律对此种关系的规定却很有限，尤其是在认定雇佣关系后在雇佣关系纠纷中出现损害赔偿如何处理上存在不少的空白之处，如何认定和如何处理在司法上赋予了法官太多的自由裁量权，不利于我国依法治国理念的落实。
[关键词] 雇佣关系 侵权行为责任
我国目前法律规定且经常涉及的雇佣关系纠纷中的损害赔偿主要有两种：一种是雇主损害赔偿纠纷，是指雇主对雇员在执行职务中造成第三人损害依法应承担的责任，又称雇员致害责任。另一种是雇员受害赔偿纠纷，是指雇员在完成雇主所交付的工作任务中，使自己遭受损害，雇主因此而承担的民事责任。在这两种情况下，雇主承担民事责任均以雇佣关系的存在为前提。雇佣关系纠纷中的损害赔偿民事责任存在侵权责任与违约责任的竞合。我国法律规定除非享有诉权的原告已作出选择，否则是允许其自由选择以那种诉讼请求进行诉讼。如果原告选择以侵权责任追究雇主的民事责任，那么在法律上就必须要确定雇佣关系纠纷中的损害赔偿侵权行为的性质。
一、我国侵权行为人划分
我国法律目前规定的侵权行为可以分为：一般侵权行为和特殊侵权行为。一般侵权行为的构成要件有四个，分别是1、行为应具有违法性；2、损害事实确实存在；3、违法行为与损害结果之间具有因果关系；4、违法行为人主观上具有过错。一般侵权行为责任归责原则为过错责任原则，它是指当事人的主观过错是构成侵权行为的必备要件的归责原则我国《民法通则》第106条第2款规定：公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。所谓过错就是行为人决定其行动时的一种故意或过失的主观心理状态。在过错责任下，对一般侵权责任行为实行“谁主张、谁举证”的原则受害人有义务举出相应证据表明加害人主观上有过错，以保障其主张得到支持。加害人过错的程度在一定程度上也会影响到赔偿责任的范围。适用过错责任原则时，第三人的过错和受害人的过错对责任的承担有重要影响。如果第三人对损害的发生也有过错即构成共同过错，应由共同加害人按过错大小分担民事责任，且是连带责任。如果受害人对于损害的发生也有过错，则构成混合过错，依法可以减轻加害人的民事责任；
特殊侵权行为的归责原则有两个：一是无过错责任原则，二是过错推定原则。无过错责任原则是指当事人实施了加害行为虽然其主观上无过错，但根据法律规定仍应承但责任的归责原则，我国《民法通则》第106条第3款规定：没有过错，但法律规定应当承担民事责任的应当承担民事责任随着社会的发展和危险事项的不断增多，加害人没有过错致人损害的情形不断增多，而证明加害人的过错也越来越困难基于社会公平正义和有效保护受害人利益的目的，无过错责任原则逐渐成为一种独立的归责原则在侵权行为法中得到运用。在无过错责任感原则的适用上就注意：1、必须有法律的明确规定时才能适用；2、受害人不需证明加害人的过错存在，加害人也不能通过证明自己无过错而免责3、原告只须证明损害事实及因果关系存在即可4、我国实行的是有条件的相对的无过错责任原则，在出现法定事由时也可全部或部分免责。如不可抗力、受害人故意等。过错推定原则是指如果被告不能证明自己对损害结果的发生不存在过错，就依法推定其存在过错，应对损害结果承担民事责任，实际上就是将过错责任的证明责任归于被告实行举证倒置。过错推定原则仍是以过错作为承担责任的基础，因而它不是一项独立的归责原则，只是过错责任感原则的一种特殊形式。在此种责任形式下受害人只需证明加害人实施了加害行为造成了损害后果，加害行为与损害后果间存在因果关系即可，无须峄加害人的主观过错情况进行证明，就可直接推定加害人主观上存在过，应承担相应的责任。而加害人为了免责就必须自行证明主观上无过错。必须注意的是过错推定责任原则只有法律有明确规定时才可运用。
二、雇佣关系中的赔偿问题
我国在《民法通则》未将雇佣关系纠纷中的损害赔偿纳入特殊侵权行为范畴，在《最高人民法院关于适用〈民事诉讼法〉若干问题的意见》第45条的规定：“个体工商户、农村承包经营户、合伙组织雇佣的人员在进行雇佣合同规定的生产经营活动中造成他人损害的，其雇主是当事人。”最高人民法院发布的《民事案件案由规定》把雇佣关系纠纷中的损害赔偿纳入“特殊侵权纠纷”部分。由此可见，我国已把雇佣关系纠纷中的损害赔偿民事责任归入特殊侵权行为责任中来了。
从事雇佣活动是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动的，当雇员的行为超出授权范围时，雇佣活动则表现为履行职务或者与履行职务有内在联系的行为。雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，雇员因故意或者重大过失致人损害的应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担后可以向雇员追偿。雇员在从事雇佣活动中受到人身损害的，雇主就当承担赔偿责任。雇佣关以外的第三人造成雇员人身损害提，赔偿权利人可以请求第三人承担民事赔偿责任。雇主赔偿后可向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故受到人身损害的，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的应当与雇主承担连带赔偿责任。但属《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用前述规定。依法应当参加工伤保存险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故受人身损害的劳动者或者近亲属向人民法院诉求用人单位承担民事赔偿责任的告知其按《工伤保险条例》的规定处理因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事责任的人民法院应当予以地支持。
当雇主是自然人或虽是企业、个体经济组织，但雇员并未成为其成员时，对于雇主而言，只要雇员在执行职务中，即在完成雇主交给的工作任务中造成第三人损害时，雇主应对第三人承担民事责任，雇员有过错时，雇主赔偿后再通过内部管理制度或签有的合同向雇员追偿；对于雇员来讲，只要雇员在完成雇主所交付的工作任务过程中，使自己遭受损害，雇主也应承担民事责任；如果第三人或雇员对造成的损害存在过失，则按照《民法通则》第131条的规定：“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。”在上述情况下，雇主承担民事责任适用了无过错责任原则，即雇主无论有没有过错，只要其与雇员形成了雇佣关系，就应对雇员在履行雇佣合同过程中给第三者造成的损害以及雇员自己受到的损害承担民事责任。当然，如果有证据证明损害是第三人或雇员故意造成的，雇主可免责。
当雇主是法人、个体经济组织，并且雇员成为其成员时，应遵循《劳动法》的规定来处理雇佣关系纠纷中的损害赔偿。根据《劳动法》的规定，企业、个体经济组织和非企业法人组织只要与劳动者形成了劳动关系，解决他们之间的争议就应适用《劳动法》的规定。因为此时的雇主已符合《劳动法》规定的“用人单位”的主体要件，雇员作为劳动者为雇主提供有偿劳动，雇佣关系实际是劳动关系。
三、雇佣关系纠纷中的损害赔偿责任原则
在雇佣关系纠纷中的损害赔偿，雇主承担民事责任既不能适用过错责任原则，也不能适用过错推定原则。因为如果适用过错责任原则，作为原告就必须举出被告对造成自己损害有过错的证据，即要适用“谁主张、谁举证”的举证责任原则；若适用过错推定原则，雇主只要举出自己对造成雇员或第三人损害没有过错的证据，就可不承担责任。在适用过错责任原则的情形下，原告是很难举出有效证据证明雇主存在过错，在实践中是不可行，不利于保护雇员的权利。而在适用过错推定责任原则的情形下，雇主往往处于优势地位，利用其所控制的资源（如其他员工的证言等）是很容易就找出证据证明雇员的“过错”的，基于社会公平正义和有效保护受害人利益的目的，显然适用过错推定责任原则是不行的。
如果在雇佣关系纠纷中的损害赔偿适用无过错责任原则，只要求原告举出雇佣关系存在的证据和自己受损害提事实就可，而无须证明雇主是否对原告的损害有无过错，即可让雇主承担民事责任，这是符合《劳动法》和《合同法》立法精神的；也是符合社会公平正义和有效保护受害人利益的要求的。如果第三人或雇员对自己的损害有过失，则依据《民法通则》第131条规定，让第三人或雇员承担相应的民事责任。如果雇主有证据证明损害是由第三人或者其雇员故意造成的，雇主则可依法免责。使用无过错责任原则处理雇佣关系纠纷中的损害赔偿是符合我国的社会发展和实际的。

对外贸易经济合作部


对外经济贸易部关于审核各类外贸企业经营范围和进出口商品目录有关问题的通知
外经贸部


根据《国务院关于清理整顿各类对外经济贸易公司的通知》（国发〔1989〕17号）和《国务院批转商业部、经贸部、物资部关于进一步清理整顿各类商业批发公司，对外经济贸易公司、物资公司意见的通知》（国发〔1989〕74号）的有关规定，目前，经贸部已批复了大部
分省、自治区、直辖市及计划单列市所属外贸公司及有进出口经营权的生产企业的清理整顿撤并留方案，并配合全国清理整顿公司领导小组对中央部门所属外贸公司撤并留方案进行了批复。
为继续贯彻执行国发〔1989〕17号和国发〔1989〕74号文件的有关规定，全面落实《国务院关于进一步改革和完善对外贸易体制若干问题的决定》（国发〔1990〕70号），现就审核各类外贸企业经营范围及进出口商品目录的有关问题通知如下：
一、审核对象和程序
（一）审核对象
经全国清理整顿公司领导小组批准保留的中央部门所属各类外贸公司；
经经贸部批准保留的地方所属各类外贸公司及有进出口经营权的生产企业；
经全军清理整顿公司领导小组批准保留并经经贸部确认的军队系统所属外贸公司；
以上各类外贸公司包括从事对外经济贸易咨询、广告服务性公司。
（二）审核程序
由中央各部门和地方经贸部门对其所属外贸企业在原批准的经营范围基础上，按照有关规定进行初步审核，提出意见后报送经贸部。
经贸部根据各有关部门的初审意见对各类外贸企业逐个进行审定，并颁发《对外经济贸易部对外贸易企业审定证书》（见附表一）。
（三）报送材料
1．各部门对所属外贸企业初审情况及初审意见；
2．企业初审材料包括：企业名称、法人代表、地址、电话、电传、经营范围、进出口商品目录等。
二、经营范围的规范和划分
（一）经营范围的规范和划分
1．经营××××商品的出口业务（如机械、电子、粮油等）；
2．经营××××商品的进口业务；
3．接受委托，承办上述进出口业务的代理业务；
4．经营（××省、区、市、部门系统内）技术进出口业务；
5．承办中外合资经营、合作生产业务；
6．承办国外来料加工、来样加工、来件装配业务；
7．承办补偿贸易业务；
8．经营对销贸易业务；
9．经营苏联东欧国家易货贸易业务；
10．经营小额边境易货贸易业务；
11．经营租赁项下的进出口业务；
12．经营转口贸易业务；
13．从事对外经济贸易广告业务；咨询服务、展览、技术交流业务。
（二）经营范围的划分
1．外贸专业总公司、省外贸专业公司、中央各部门的综合性外贸公司、原由经贸部批准的广东省、福建省、海南省和经济特区综合性外贸公司可接受国内单位的委托，承办其经营范围内的进出口业务；
2．省（含经济特区）属综合性外贸公司可接受省（特区）内单位的委托，承办其经营范围内的进出口代理业务；
3．省外贸公司经营本地区技术进出口业务，按照《关于审核地方外贸公司经营技术贸易业务有关问题的通知》（〔90〕外经贸技字第47号）的规定，由省指定公司报经贸部批准经营；
4．中央部门外贸公司只经营本部门或本系统内的技术进出口业务；
5．苏东国家易货贸易业务，由经贸部批准中央和地方公司经营；
6．从事对外广告、咨询服务、展览、技术交流业务仅限于从事这类业务的专业公司经营，其它公司不得经营。
三、出口商品经营分工和审批原则
出口商品的经营分工以商品分类划分，按照国务院文件的有关规定进行审批。
（一）第一类出口商品
1．由指定的专业总公司统一经营；
2．由专业总公司与地方外贸专业公司联合经营，统一成交。
（二）第二类出口商品
1．由各专业外贸总公司和地方外贸专业公司经营，按专业分工审批经营商品目录；
2．中央行业性部门外贸公司、有关部门（含军队）综合性外贸公司，按以下原则审批经营商品目录：
（1）经贸部原批准经营的；
（2）属于本部门或本系统企业生产的产品；
（3）已投资生产且1988年以来一直经营的。
（注：国内资源紧缺及国际市场容量有限的商品除外）
3．省属综合性外贸公司，其经营商品参照第二条原则审批；
4．经贸部批准的经济特区综合性外贸公司，在原批准的经营范围基础上，参照第二条原则，审批其经营商品目录；
5．生产企业或生产企业集团按其企业（集团）自产的产品审批。
（三）第三类出口商品
由各类外贸企业按专业分工或产品类别分工经营。
1．专业外贸公司按专业分工经营第三类出口商品；
2．行业外贸公司、工贸、农贸等公司，经营本行业或本系统生产的第三类出口商品；
3．生产企业或生产企业集团经营本企业（集团）自产的第三类出口商品；
4．综合性外贸公司按照批准范围和类别经营；
5．经贸部批准试点经营第三类出口商品的国际经济技术合作公司，只经营与其业务有关的国家或地区的第三类出口商品，但不得经营第三类计划列名商品。
（四）几点说明
1．技术进出口公司只经营技术引进项下的设备（配件）的进口和技术出口所带动的相关设备（配件）的出口业务，不直接经营其它商品的进出口业务；
2．从事对外广告、展览业务的公司，仅经营与其业务有直接关系的商品进出口业务；
3．对外咨询服务公司，不得从事商品进出口业务。
四、商品目录的确定
（一）对实行计划列名的商品（包括第一、二类进出口商品和第三类计划列名出口商品），经贸部将按具体商品品名审定。
（二）三类出口商品目录的确定
经贸部将按商品的类别划分为专业大类和大类下的小条目分类（详见附表二）。
1．专业公司只审定其专业大类和小条目分类；
2．综合性公司审定专业大类；
3．属公司交叉经营的商品，审定到小条目分类或具体商品品名；
4．属国家或有关部门特殊规定的商品，如高退税商品等，将按具体商品审定。
五、关于进口商品的审核
有关进口商品的审核，仍按现行分类经营和管理办法执行。
六、在商品目录未审定之前，地方综合性公司暂不经营二类出口商品，其它各公司可暂按原定商品目录经营。
七、各单位在收到此通知后，应尽快对所属公司进行业务范围和进出口商品目录的初步审定并报送我部。

附：三类出口商品分类目录（不包括第一类、第二类及第三类计划列名出口商品）
1．粮油
（1）粮谷类 （2）豆类 （3）转口粮食 （4）食用植物油籽 （5）工业用油籽（6）动物油 （7）其它粮油
2．食品
（1）活畜禽类 （2）肉食类 （3）蛋品类 （4）水产类 （5）水果
（6）果干果脯 （7）干果及制品 （8）蔬菜 （9）干菜及制品 （10）罐头 （11）糖类 （12）糖果饼干类 （13）酒类 （14）饮料 （15）调味品 （16）鲜奶及其制品 （17）米、面、豆制品 （18）速冻食品 （19）食品工业原料 （20）? 渌称? 3．饲料
（1）植物性饲料 （2）动物性饲料
4．咖啡、可可
（1）咖啡 （2）可可 （3）其它咖啡，可可产品
5．香调料及香料油
（1）香调料 （2）香料油 （3）合成香料 （4）其它香料
6．工业用土产原料
（1）植物性原料 （2）胶类 （3）蜡类 （4）其它工业用土产原料
7．山货
（1）竹、叶、棕及制品 （2）花类及观赏动物 （3）其它山货
8．畜产品
（1）鬃尾 （2）肠衣 （3）羽绒及其制品 （4）革皮及其制品 （5）裘皮及其制品
9．木材
（1）成材 （2）板及制品 （3）其它木材
10．中药材
（1）生药 （2）中成药 （3）中药酒
11．种籽种畜
（1）种籽 （2）种畜
12．纺织纤维及废棉
（1）丝类 （2）丝半制品及副产品 （3）化学纤维 （4）麻及制品 （5）废棉及其它纤维
13．纺织品
（1）化纤纱 （2）麻纱 （3）毛纱及毛线 （4）其它纱 （5）棉布
（6）化纤混纺布 （7）麻布及其它布 （8）呢绒 （9）人造毛皮 （10）棉织品 （11）涤棉织品 （12）人棉织品 （13）其它织品 （14）棉针织品 （15）毛针织品 （16）尼龙纺织品 （17）涤棉针织品 （18）人棉针织品 （19）棉型腈纶针

织品 （20）其它针织品 （21）毛毯 （22）纤维毯 （23）制品 （24）其它纺织品
14．丝织品
（1）真丝针织品 （2）人丝针织品 （3）混纺针织品 （4）丝揣制品 （5）其它丝织品
15．服装
（1）棉布服装 （2）棉涤纶服装 （3）麻及麻涤纶服装 （4）中长纤维服装 （5）人棉服装
（6）虎木棉服装 （7）涤粘服装 （8）涤虎服装
（9）化纤服装 （10）呢绒服装 （11）真丝绸服装 （12）合纤绸服装 （13）其它绸服装 （14）进料加工服装 （15）其它服装
16．轻工业品
（1）自行车 （2）缝纫机 （3）搪瓷器皿 （4）保温瓶 （5）玻璃器皿 （6）金属器皿
（7）鞋类 （8）皮件 （9）人造革、塑料箱包 （10）钟表 （11）清洁用品 （12）化妆品 （13）日用五金、百货 （14）锁类 （15）渔网渔具 （16）塑料制品（17）纸张、纸浆 （18）纸制品 （19）文教用品 （20）办公用品 （21）体
育用品 （22）乐器 （23）玩具 （24）建材杂品 （25）家用电器 （26）电视机及音响设备 （27）照相机及电影器材 （28）其它轻工业品
17．陶瓷品
（1）日用瓷以外的其它瓷 （2）日用陶以外的其它陶 （3）陶瓷贴花纸
18．工艺品
（1）特种工艺 （2）日用工艺 （3）家具类 （4）草柳竹藤制品 （5）其它工艺品
19．黑色金属
（1）钢锭 （2）金属制品 （3）小五金 （4）黑色金属矿产品
（5）铸铁制品 （6）铸锻件 （7）其它黑色金属
20．有色金属
（1）有色金属矿产品 （2）有色金属材及制品
（3）高纯金属 （4）贵瘾金属 （5）瘾有金属及其
矿产品 （6）瘾土金属及其矿产品 （7）其它有色金属
21．非金属矿产品
（1）建筑材料 （2）耐火材料 （3）其它非金属矿产品
22．化工类
（1）化工原料 （2）各种染料 （3）染料助剂
（4）染料中间体 （5）颜料 （6）油料 （7）油漆
（8）油墨 （9）塑料原料 （10）化肥 （11）火工
产品 （12）化学试剂 （13）其它化工产品
23．橡胶及制品
（1）天然橡胶 （2）合成橡胶 （3）再生胶 （4）橡胶制品
（5）其它橡胶制品
25．运输工具
（1）船舶 （2）航空设备 （3）铁路车辆及设备 （4）汽车
（5）无轨电车及设备 （6）摩托车 （7）汽车零件 （8）摩托车零件
（9）其它运输工具
26．机械及设备
（1）动力机械 （2）电工设备 （3）重型矿山
机械 （4）金工机械 （5）通用机械 （6）轴承基
础件 （7）农业机械 （8）煤矿机械 （9）土建机
械 （10）地质机械 （11）纺织机械及器材 （12）
粮油食品加工机械 （13）橡胶加工机械 （14）制
药机械 （15）轻工机械 （16）杂项机械 （17）炭
素制品 （18）小成套设备 （19）援外出口零配件
（20）其它机械设备
27．工农具
（1）工具 （2）硬质合金 （3）农具 （4）其它工农具
28．仪器仪表
（1）电机设备 （2）电子设备 （3）光学仪器
（4）物理化工仪器 （5）其它仪器仪表
29．图书



1991年5月20日