对于内幕交易，美国律师大多是敬而远之的。律师有薄技压身，进可以治国平天下，退可以独善其身，不愿鸡鸣狗盗，城鼠社狐。但律师中也有失足、失手的，著名判例奥海根案便是一例。

该案被告詹姆斯·奥海根是一家律师事务所的合伙人。他所在的律师事务所为一家公司提供与收购相关的法律咨询服务。按照美国司法部的指控，奥海根知晓收购计划之后，购入目标公司的股票。收购消息公开之后，奥海根随即抛出手中的股票，从中牟取暴利。

美国最高法院认定，奥海根利用窃取的未公开的重大信息买卖股票，“就是通过欺骗而获得优势市场地位。他欺骗了信息的来源处，同时也损害了投资成员。”欺诈通常需要欺诈者与被欺诈者之间有直接联系。奥海根购入的是目标公司的股票，而他所在的律师事务所为收购公司提供服务，与目标公司并无任何关系。按照奥海根案之前的美国判例，窃取信息者与信息来源方必须有一种“信任”和“保密”的关系，否则不存在内幕交易。奥海根与目标公司并无此关系。奥海根案中美国最高法院定下了新的规则，任何人窃取信息后，如果根据此信息交易，就对广大投资者负有披露责任，如果买卖股票之前不披露有关信息，其行为就构成内幕交易。

奥海根判例把反欺诈的理论提高到了一个崭新的阶段。在美国，将被告的行为定性为“窃取”那可能只是违法。被告只需交出非法所得和罚款，并无牢狱之灾。而被定违反证券法进行欺诈，就要判处其有期徒刑。

美国反内幕交易法律的发展分为三个阶段:(1)董事和高管等公司内部知情人，如果利用受信关系窃取非公开信息买卖股票，则违反美国证券法反欺诈条款，构成欺诈行为;(2)律师、会计师和投资银行家等中介机构人员，如果利用受信关系窃取非公开信息买卖股票，也违反美国证券法反欺诈条款，构成欺诈行为;(3)任何受信任人利用受信关系窃取非公开信息买卖股票，即违反美国证券法反欺诈条款，而且构成对整个市场的欺诈。

不过，尽管大法官们把反内幕交易法律定得很严，但对奥海根还是网开一面。奥海根一口咬定，他是从媒体的公开报道上了解到并购消息的。既然消息已经公开，那就不存在内幕消息，没有内幕消息，也就不存在内幕交易。美国最高法院认为，奥海根到底从何处获得相关信息一事仍然不明，并以此为理由将案件发回下级法院重审。物伤其类，人之常情。美国最高法院的大法官们也不例外。

从结果看，美国律师并没有被奥海根判例所吓倒。到2011年4月，美国又有律师陷入内幕交易案。美国联邦检察官起诉马太·克卢格尔犯有内幕交易罪。克卢格尔先后在三家律师事务所工作过，其间窃取关于并购信息，倒卖目标公司的股票牟取利润。三家律师事务所是克拉瓦斯、威尔逊和世达，其中克拉瓦斯是百年老所。克卢格尔这样的青年才俊，完全可以靠自己的聪明才智合法发财，但居然也要长期从事内幕交易，实在是出人意料。

说起来，都是资本市场搞乱了人心。律师吃大苦，流大汗，经常一盏孤灯到天明，但收入远比投资银行雇员的要少。这就让律师心中很是不平衡，其中有些人便要铤而走险。温饱思淫欲，贫寒起盗心。“贫寒”是相对而言，对于金融业人士来说，贫寒绝对不是饥寒交迫:薪酬百万美元之下都属贫寒。

克卢格尔从事内幕交易并非偶一为之，17年前在克拉瓦斯律师事务所暑期实习期间，他便开始窃取内幕交易信息，但一直没有暴露。克卢格尔非常狡猾，从不利用其工作中直接涉及的信息倒卖股票，而是悄悄地进入律师事务所的计算机系统，搜集其他同事所做的并购业务的相关信息。得到信息之后，克卢格尔先是将信息传给一位同伙，再由该同伙将信息传给一家经纪证券公司的雇员，由这位雇员买卖股票。为了保密，克卢格尔传递内幕信息时，只使用公用电话和预付电话卡联系。克卢格尔的内幕交易之所以败露，是因为那家经纪公司因资不抵债而破产，很多问题因此而浮出水面。如果没有意外情况，如果没有人举报，如果没有人卧底，内幕交易是很难被发现的。中国证监会工作人员涉嫌不法行为的案件中，也是因为有人告发，而且是夫妻反目，端出了最隐秘的情况。否则，很多事情可能永远不为人知。

对于内幕交易，一些国家的政府也是睁一只眼，闭一只眼。2000年到2007年间，英国31%的公司并购交易之前，市场股票价格有异动，2008年该比例仍然高达29%。但英国查出来的内幕交易甚少，其主要原因是政府不愿认真去查。

从技术层面看，证券交易所最了解股票交易的移动，可以提供重要线索，挖出内幕交易人。但证券交易所按证券交易量收取费用，而内幕交易有助于证券交易量，符合证券交易所的根本利益。证券交易所自然缺乏立查内幕交易的动力。证券交易所既要盈利赚钱，又有监督责任，这就有了不可调和的利害冲突。美国的证券交易所上市之后，已经把监管职能分离出去，移交给新成立的自我监管组织美国金融监管局。但即便如此，证券交易所仍然在第一时间掌握证券交易的第一手资料，如果没有证券交易所配合，证交会和金融监管局打击内幕交易也是力不从心。当然，证券监管机构对内幕交易本来就抱着一种得过且过的态度。如果监管机构真的有心打击内幕交易，完全可以向证券交易所派驻监管人员。当然，派驻监管人员并不等于有心监管。如果监管机构无心监管，即便在证券交易所有派驻人员，恐怕也是流于形式。

在美国内幕交易和操纵都违反美国《1934年证券法》反欺诈条款10(b)。可以说，操纵是内幕交易的继续。但上文所述，美国法律网开一面，明文允许某些操纵行为。从美国法院的判例看，美国法官通常也不愿认定操纵。证交会和美国司法官员也不愿多管闲事。既然可以放过许多操纵行为，那么从逻辑上说，打击内幕交易的理由便比较弱。内幕交易只是顺手牵羊——中国有“顺带不为偷”的古训。豺狼当道，安问狐狸?

(作者为中国政法大学教授)
浙江省湖州市地方税务局办公室


湖州市地方税务局关于印发《市本级企业所得税核定和预缴征收办法》的通知

湖地税政〔2002〕71号


市本级各征管局、市地税稽查局：

为了规范和加强市本级中小企业所得税的征管，更好地实施企业所得税核定和预缴征收方式，防止税收流失，推动企业财务、会计制度逐步完善，促进企业的健康有序发展，市局制定了《市本级企业所得税核定和预缴征收办法》。现将该办法下发给你们，请遵照执行。





二○○二年八月五日

《市本级企业所得税核定和预缴征收办法》



　　第一条　为规范和加强中小企业所得税的征管，防止税收流失，推动企业财务、会计制度逐步完善，促进企业健康有序发展，根据《中华人民共和国税收征管法》、《中华人民共和国企业所得税暂行条例》及其实施细则、《国家税务总局关于印发〈加强中小企业所得税征收管理工作的意见〉的通知》、《国家税务总局关于印发〈核定征收企业所得税暂行办法〉的通知》及其他有关税收法规规定，制定本办法。

　　第二条　本办法所指的企业所得税纳税人为市本级由湖州市地方税务局负责征收管理的实行独立经济核算的中小企业或者单位。　

以上纳税人应当就其生产、经营所得和其他所得，依照本办法缴纳企业所得税（税务机关核准采用自主申报、年终汇算清缴方式征收企业所得税的纳税人除外）。

　　第三条 本办法所指的企业所得税征收办法为核定征收和按预征率预缴征收两种。

　　第四条　对不设帐簿或虽设帐簿但帐目混乱，无法提供真实、完整的纳税资料或正确计算应纳税所得额的企业，应核定企业所得税应税所得率，实行按月（季）征收。　

纳税人具有下列情形之一的，必须采取核定征收方式征收企业所得税：

一、依照税收法律法规规定可以不设帐簿的或按照税收法律法规规定应设置但未设置帐簿的；

二、只能准确核算收入总额，或收入总额能够查实，但其成本费用支出不能准确核算的；

三、只能准确核算成本费用支出，或成本费用支出能够查实，但其收入总额不能准确核算的；

四、收入总额及成本支出均不能正确核算，不能向主管税务机关提供真实、准确、完整纳税资料，难以查实的；

五、帐目设置和核算虽然符合规定，但并未按规定保存有关帐簿、凭证及有关纳税资料的；

六、发生纳税义务，未按照税收法律法规规定的期限办理纳税申报，经税务机关责令限期申报，逾期仍不申报的。

　　第五条　对实行核定征收方式征收企业所得税的企业，主管税务机关应根据国家税务总局制定的行业应税所得率及市局统一制定的最低行业应税所得率，结合企业的纳税情况、财务管理、赢利水平等因素，预先核定纳税人的应税所得率。由纳税人根据纳税年度内的收入总额或成本费用等项目的实际发生额，按预先核定的应税所得率计算缴纳企业所得税。

第六条　纳税人实行核定征收方式的，不得享受企业所得税各项优惠政策。原享受企业所得税优惠政策的企业被重新认定为核定征收后，三年内因享受优惠政策而减免的企业所得税应追回（不包括2002年1月1日以前享受优惠政策已经期满的纳税人）。

第七条　对财务管理相对规范、帐证基本齐全、纳税资料保存较为完整，但由于财务会计核算存在一定问题的企业，可实行按月预缴，年终企业按实际数汇缴申报、税务部门重点检查相结合的预缴征收方式。

上款所指的“财务会计核算存在一定问题”，是指未进行或未及时进行纳税调整，而暂不能正确计算应纳所得税额的企业。

　　第八条　对实行预缴征收的企业，主管税务机关应在年初就企业销售、效益等实际情况，合理确定其当年的企业所得税预征率，其率不得低于市局核定的标准；若个别企业（行业）按市局确定的预征率征收确有困难的，须报经市局批准后执行。

　　第九条　实行预缴征收的企业，年终汇缴申报高于预征税额的，高于部分须按规定补缴入库；汇缴申报低于预征税额要求退库的，须由企业在次年一月底前提出申请，并经重点稽查无误后进行退库。对经重点稽查后发现存在第四条所规定六种情形之一的企业，一律改按核定征收方式征收，对其入库税款不予退库。

第十条　企业所得税的征收方式鉴定工作每年进行一次，主管税务机关应于当年的一至三月底根据企业填制的《企业所得税征收方式鉴定表》认真进行一户一核，在报经征管局局长同意后实行，并报市局备案。企业所得税征收方式一经确定，除特殊情况报经市局批准外，在一个纳税年度内不得变更。

对实行自主申报、年终税务机关汇算清缴征收的企业如存在第四条所规定六种情形之一的，一经查实，可变更征收方式。

变更为核定征收方式的，应从变更年度起按照核定征收方式征收企业所得税。

第十一条　实行核定征收的企业和预缴征收的企业应逐步规范会计核算，正确申报。税务部门应积极引导企业向依法申报、税务部门查帐征收的征收管理方式过渡。

　　第十二条　纳税人应根据主管税务机关核定的应税所得率或核定预缴率(预缴征收的企业年终汇缴申报除外)，按月在规定期限内进行纳税申报。纳税人在按月填制《企业所得税纳税申报表》时，只需填写与收入总额（或成本总额）相关的项目、应纳税所得额、适用税率和应纳税额等项目，并在备注栏中注明实行的征收办式。

　　第十三条　对实行核定征收的企业和预缴征收的企业不按期申报或申报不实的，要根据《中华人民共和国税收征收管理法》的有关规定给予处罚。

　　第十四条　纳税人对税务机关对其企业所得税征收方式的鉴定、核定的应纳税额或应税所得率等事项有争议的，根据《中华人民共和国行政复议法》的规定向上级税务机关申请复议，对复议结果不服的，可向法院起诉。

第十五条 各征管局根据各自实际情况确定的不低于市局的预征率以及其他不须经市局批准的具体征管办法应及时上报市局备案。

　　第十六条　本办法自文到之日起执行，以前有关规定与本办法有抵触的，一律改按本办法执行。



附件：《核定征收企业最低行业应税所得率表》、《分行业最低预征率表》







企业所得税预征率表





序号
行 业
原来执行的最低

企业所得税预征率(%)
调整后的最低企业所得税预征率(%)

1
工业
1
1


其中：铜材、电机
0.5
0.5


毛纺、绢纺、丝绸
0.5
0.5


水泥
0.5
1

2
商业
0.5
0.5


其中：丝绸、绢纺
0.3
0.3

3
交通运输业
1
1.5

4
服务业
2
2


其中：旅店
1.5
1.5

5
建筑、安装业
1.5
1.5


房地产
2
2

6
其它行业
1
1.2




注：1、企业生产经营的行业归属，表中已有明确的，按规定预征率征收；表中没有明确的，按“其他行业”征收。

2、企业有兼营行为的，按主营业务确定预征率。





核定征收企业最低行业应税所得率表



行业
总局规定的应税所得率
抽样调查户数
调查测算后平均应税所得率
核定最低应税所得率

工业、交通运输业
7-20%
9
3.92%
5%

其中：建筑材料（砂石、砖瓦、水泥）
7-20%
6
8.94%
8%

商业
7-20%
5
2.13%
2.5%

建筑、安装业
10-20%
10
4.06%
5%

房地产开发业
10-20%
7%

饮食、服务业
10-25%


10%

娱乐业
20-40%


20%

其他行业
10-30%
7
6.08
8%




注：1、企业生产经营的行业归属，表中已有明确的，按规定的最低应税所得率征收；表中没有明确的，按“其他行业”征收。

2、企业有兼营行为的，按主营业务确定最低应税所得率。

3、应税计算公式为：

应纳所得税额=应纳税所得额×适用税率

应纳税所得额=收入总额×应税所得率

或应纳税所得额＝ 成本费用支出额/（1-应税所得率）×应税所得率。